现实中的“包二奶”行为，败坏社会风气，损害社会公德，破坏计划生育国策，甚至造成许多家庭破裂，具有社会危害性。对此，许多人呼吁运用法律手段予以制裁，也有学者建议扩大重婚罪的概念外延，希望以此去遏制“包二奶”现象。但笔者认为，在现行的法律框架下，根据罪刑法定原则的要求，从重婚罪的客观要件上考察，“包二奶”行为虽然具有违法性和一定的社会危害性，但从总体上讲尚不属建立婚姻关系的行为，不宜认定为重婚罪。
理由有三：一是“包二奶”行为大多隐蔽、且不以夫妻名义同居，双方多是进行以金钱为筹码的性交易，并不存在两个以上婚姻关系的重合，也未公开地挑战一夫一妻的婚姻制度侵害到重婚罪保护的客体，故不属重婚;且刑法也尚未将其规定为犯罪。二是“包二奶”属我国《婚姻法》第三条、第三十二条、第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”的情形，应属婚姻法调整的范畴，行为人只应承担相应的民事责任。若对其定罪量刑，将于法无据。三是在实践中，“包二奶”行为与通奸行为很难区别，“包二奶”从本质上讲，仍为姘居或长期通奸的行为，如果把通奸行为作为犯罪处罚，未免打击面过宽，反而会引起一系列的家庭、社会问题。因此，笔者认为，对“包二奶”行为主要还是应通过党纪政纪及社会道德规范去处理和约束。“包二奶”者的妻子所受到的损害，可以依法提起损害赔偿请求。当然，若“包二奶”的行为符合重婚罪的犯罪构成要件时，比如双方以夫妻名义在外长期同居的应依法追究其刑事责任。. TAG: 分居2年 婚外情 第三者 出轨离婚 财产分割 损害赔偿 上海离婚 离婚律师
